▍一、建設工程司法鑒定材料的提交

（一）建設工程司法鑒定材料概述

建設工程司法鑒定材料，是指建設工程鑒定過程中用于檢驗檢測、比對和獲取相關信息的一切材料的總稱，包括生物檢材和非生物檢材、比對樣本材料以及其他與鑒定事項有關的鑒定資料。建設工程司法鑒定材料作為建設工程司法鑒定所依賴的基礎性信息源，其含有的與案件有關的信息非經(jīng)特殊的或者科學的技術方法，無法為一般人所知悉，因此必須通過司法鑒定的手段將相關案件信息從中搜集提煉?，F(xiàn)行法律規(guī)范對鑒定材料的提交、質(zhì)證與審查等作出了規(guī)定，旨在保障鑒定人順利開展鑒定工作。

可供建設工程司法鑒定的相關材料齊備、充分是鑒定人開展鑒定活動的基本條件。鑒定人基于對鑒定材料的分析出具鑒定意見，鑒定材料是決定鑒定意見實體性內(nèi)容的依據(jù)。

（二）建設工程司法鑒定常見的鑒定材料

建設工程司法鑒定常見的鑒定材料主要包括兩類材料，一類是當事人提交的法律文書，一類是經(jīng)當事人質(zhì)證并經(jīng)法院認定的證據(jù)材料。當事人提交的法律文書主要包括：起訴狀、答辯狀、反訴狀、反訴答辯狀、質(zhì)證意見、鑒定申請等。證據(jù)材料主要包括：招標文件、投標文件、中標通知書、工程承包（施工）合同、補充協(xié)議等合同性資料；工程地質(zhì)勘察文件、工程設計文件、施工圖審查報告、圖紙會審記錄等設計及其審查資料；施工組織設計文件、深化設計文件、優(yōu)化設計文件等設計及其審查資料；開工報告、工程驗收記錄、工程質(zhì)量檢測報告、工程驗收報告等；工程變更（洽商）有關的指令、簽證、工程洽商單、會議紀要等；施工過程（或期中）結(jié)算報告、工程量計算書，工程預付款、工程進度款付款憑證等。

建設工程司法鑒定常見鑒定材料中的合同性資料、往來函件、會議紀要、票據(jù)、簽證都是以文字、符號等所記錄或表示的以證明待證事實的文書，也就是民訴法上的書證。書證是建設工程司法鑒定材料的主要組成部分，也是鑒定人判斷建設工程相關專業(yè)問題的主要鑒定依據(jù)。

（三）建設工程司法鑒定材料的提交期限

建設工程司法鑒定材料的主要組成部分是經(jīng)當事人質(zhì)證并經(jīng)法院認定的證據(jù)材料，這些證據(jù)材料也是鑒定人出具鑒定意見的鑒定依據(jù)，所以當事人必須嚴格把握這類證據(jù)材料的提交期限。

就建設工程造價司法鑒定案件，住建部《建設工程造價鑒定規(guī)范》規(guī)定：法院要求當事人直接向鑒定機構(gòu)提交證據(jù)材料的，有舉證期限限制，舉證期限由委托人民法院確定；當事人申請延長舉證期限的，由法院決定是否準許延期。

參照前述規(guī)定，其他建設工程司法鑒定案件中，穩(wěn)妥起見，當事人最好在人民法院確定的舉證期限內(nèi)準備和提交相關證據(jù)材料。而且，當事人及早提供證據(jù)材料，推動鑒定機構(gòu)早日作出鑒定意見，當事人的訴訟利益才能盡早落到實處，早日實現(xiàn)。

（四）建設工程司法鑒定材料的提交義務主體與提交不能的法律后果

建設工程案件中，當事人的主張涉及需要通過鑒定來查明的工程造價、質(zhì)量、修復費用、工期等專門性問題時，該當事人作為涉及專門性問題的待證事實的舉證責任方，除負有在指定期限內(nèi)申請司法鑒定和預交鑒定費用的義務外，還負有提交與委托鑒定事項相關的證據(jù)材料的義務。如其拒不提交相關證據(jù)材料導致鑒定無法完成的，則負有舉證責任的一方當事人對需要通過鑒定證明的相關事實承擔舉證不能的責任，此為結(jié)果意義上的舉證責任。

但是，審判實踐中，負有舉證責任的當事人一方有時候并不掌握有關證據(jù)材料，根本無法向人民法院或鑒定機構(gòu)提交該證據(jù)材料。而控制該證據(jù)材料的當事人，為否定舉證責任方的主張，往往拒絕配合向人民法院或者鑒定機構(gòu)提交該證據(jù)材料，該種行為不僅妨礙舉證責任方舉證，還嚴重影響人民法院查明事實及解決爭議。此種情形下，造成待證事實真?zhèn)尾幻鞯脑颍⒉皇桥e證責任方未積極收集、提供證據(jù)，而是由于不負有舉證責任的對方當事人實施了不當妨礙舉證責任方舉證的行為，使舉證責任方陷于無證據(jù)提供等證據(jù)缺失的境地，如果直接適用證明責任規(guī)則對舉證責任方作出不利判決，對舉證責任方而言有失公平。

為平衡雙方當事人的訴訟權(quán)利義務，《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》（2022修正）（下稱《民訴法解釋》）、《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（2019修正）（下稱《證據(jù)規(guī)定》）規(guī)定了“書證提出命令”制度。《民訴法解釋》第一百一十二條第一款規(guī)定：“書證在對方當事人控制之下的，承擔舉證證明責任的當事人可以在舉證期限屆滿前書面申請人民法院責令對方當事人提交?！备鶕?jù)本條款規(guī)定，申請“書證提出命令”需要符合以下條件：一是申請人為對待證事實負有舉證證明責任的當事人，被申請人為控制書證的對方當事人；二是申請人需要提供證據(jù)證明書證存在，且被對方當事人控制，或者證明對方當事人負有法定、約定或者依習慣保存、保管證據(jù)的義務；三是申請人須在舉證期限屆滿前向人民法院提出書面申請。關于“書證提出命令”申請書的內(nèi)容，根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》第四十五條第一款規(guī)定，應當包含所申請?zhí)峤坏臅C名稱或者內(nèi)容、需要以該書證證明的事實及事實的重要性、對方當事人控制該書證的根據(jù)以及應當提交該書證的理由。人民法院審查后認為舉證責任方申請理由成立的，責令對方當事人提交書證，因提交書證所產(chǎn)生的費用，由舉證責任方負擔。

考慮到人民法院發(fā)出“書證提出命令”后控制書證的當事人拒不遵守的可能性，司法解釋規(guī)定了書證證明妨害規(guī)則。書證證明妨害規(guī)則，是指因不負有舉證責任的當事人一方的行為致使其持有的對證明待證事實具有相當證明意義的書證未能在訴訟中提供、損毀滅失或喪失證明價值，使待證事實無證據(jù)可資證明，待證事實處于真?zhèn)尾幻鳡顟B(tài)時，在事實認定上，法律就負有舉證責任當事人的事實主張，作出對其有利的調(diào)整。《民訴法解釋》第一百一十二條第二款、《證據(jù)規(guī)定》第四十八條第一款均規(guī)定，控制書證的當事人無正當理由拒不提交書證的，人民法院可以認定對方當事人所主張的書證內(nèi)容為真實。若控制書證的當事人存在以妨礙對方當事人使用為目的，毀滅有關書證或者實施其他致使書證不能使用行為的，因此類行為性質(zhì)十分惡劣，根據(jù)《民訴法解釋》第一百一十三條、《證據(jù)規(guī)定》第四十八條第二款規(guī)定，人民法院不僅可對其處以罰款、拘留，還可以認定對方當事人主張的待證事實為真實。

對于書證之外的其他證據(jù)，在控制證據(jù)的對方當事人存在類似書證證明妨害行為時，人民法院同樣可以作出有利于舉證責任方的推定。例如，《證據(jù)規(guī)定》第九十五條就規(guī)定，一方當事人控制證據(jù)無正當理由拒不提交，對待證事實負有舉證責任的當事人主張該證據(jù)的內(nèi)容不利于控制人的，人民法院可以認定該主張成立。

例如，發(fā)包人主張施工質(zhì)量存在問題，承包人抗辯不存在施工質(zhì)量問題。承包人提供了發(fā)包人已簽署竣工驗收合格報告的圖片，證明涉案工程已竣工驗收合格，并向法院申請調(diào)取發(fā)包人控制的紙質(zhì)版竣工驗收合格報告原件。根據(jù)書證證明妨害規(guī)則，若發(fā)包人拒不提供該竣工驗收合格報告，則法院可以作出施工質(zhì)量不存在問題這種有利于承包人的推定。

▍二、鑒定人獲取鑒定材料

為了保障鑒定人更加全面地獲取建設工程司法鑒定事項有關的材料，及時、順利地開展鑒定活動，民訴法賦予了鑒定人要求了解進行鑒定所需要的案件材料，必要時詢問當事人、證人的權(quán)利。

《證據(jù)規(guī)定》第三十四條第二款對鑒定人的前述權(quán)利進一步細化，規(guī)定：“經(jīng)人民法院準許，鑒定人可以調(diào)取證據(jù)、勘驗物證和現(xiàn)場、詢問當事人或者證人?！痹摋l款明確，鑒定人了解進行鑒定所需要的案件材料的途徑包括調(diào)取證據(jù)、勘驗物證和現(xiàn)場、詢問當事人或者證人，鑒定人行使該權(quán)利之前需要取得人民法院的準許。

建設工程司法鑒定實務中，在現(xiàn)有證據(jù)材料不充分甚至匱乏的情況下，鑒定人一般采取現(xiàn)場勘驗的途徑獲取鑒定所需要的案件信息，比如工程現(xiàn)狀、施工現(xiàn)狀等信息，建設工程現(xiàn)場的真實情況直接影響鑒定人對專業(yè)問題的主觀判斷?，F(xiàn)場勘驗過程中，鑒定人會根據(jù)對建設工程勘驗的情況制作勘驗筆錄?，F(xiàn)場勘驗形成的勘驗筆錄，屬于民事訴訟八大證據(jù)之一，對于查明工程專業(yè)問題具有重要作用，是非常關鍵的鑒定材料。無論是建設工程現(xiàn)場真實情況的判斷還是現(xiàn)場勘驗筆錄的出具，都與選取的建設工程現(xiàn)場有關，當事人必須慎重對待現(xiàn)場勘驗程序，積極配合鑒定人完成現(xiàn)場勘驗工作。

例如，在對建設工程已完工程量的鑒定中，某項目恰好是十余棟高層的小區(qū)項目，建筑已結(jié)構(gòu)封頂，但電梯未裝配，要求鑒定人員完整走完全部項目在時間上與人員的體力上都不可能，鑒定人員或選用隨機抽樣的方法挑選幾棟樓進行查看，此時究竟挑選哪幾棟樓就很有講究了，作為最了解現(xiàn)場情況的當事人在場與否就可能導致最后勘驗結(jié)論的不同。

現(xiàn)場勘驗完成后，當事人簽署勘驗筆錄時要注意核對筆錄的基本內(nèi)容是否包括勘驗的時間、地點、勘驗人、在場人、勘驗的經(jīng)過和結(jié)果。

▍三、建設工程司法鑒定材料的質(zhì)證與審查

（一）建設工程司法鑒定材料的質(zhì)證

當事人提交的或人民法院調(diào)取的證據(jù)材料是建設工程司法鑒定材料的主要組成部分，也是鑒定人開展建設工程司法鑒定的重要依據(jù)。這些證據(jù)材料如果未經(jīng)當事人充分質(zhì)證就移送鑒定人，鑒定人據(jù)此進行鑒定并出具鑒定意見后，必然會遭致當事人對鑒定意見所根據(jù)的證據(jù)材料的真實性、合法性提出異議，進而對鑒定意見予以否認。由于未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)材料極有可能存在合法性與真實性的缺陷，因此，據(jù)此作出的鑒定意見的可采性將被大大降低，導致實踐中不得不通過重新鑒定、補充鑒定的方式來補救或改正。不僅拖延了訴訟進程、浪費了大量的司法資源，增加了當事人的訴訟成本，也導致當事人對法院組織訴訟活動的能力和公正性提出質(zhì)疑，配合程度大大降低。因此，《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第三十三條明確規(guī)定，用于鑒定的證據(jù)材料原則上應在法庭上出示，并由當事人互相質(zhì)證。需注意，建設工程司法鑒定實踐中，法院有時會要求鑒定機構(gòu)直接組織雙方當事人對有關證據(jù)材料（比如法院補充調(diào)取的證據(jù)）進行質(zhì)證，鑒定機構(gòu)則按照法院的指示組織雙方當事人對證據(jù)材料發(fā)表質(zhì)證意見并詳細記錄。

當事人質(zhì)證主要是圍繞這些證據(jù)材料的真實性、合法性以及與待證事實的關聯(lián)性進行質(zhì)證，并就其有無證明力和證明力大小進行說明和辯論。具體而言：

真實性質(zhì)證的主要內(nèi)容有：與原件、原物是否相符，能否反映案件真實情況。比如，若存在刪減、遺漏的情形，或者缺乏原件佐證，則真實性也存疑。

合法性質(zhì)證的主要內(nèi)容有：出具主體、收集方式、形式是否合法。比如，以嚴重侵害他人合法權(quán)益、違反法律禁止性規(guī)定或者嚴重違背公序良俗的方法形成或者獲取的證據(jù)材料，不具備合法性。

關聯(lián)性質(zhì)證的主要內(nèi)容有：證明目的與待證事實是否相關。

在對真實性、合法性、關聯(lián)性質(zhì)證的基礎上，各方當事人就這些證據(jù)材料有無證明力和證明力大小發(fā)表辯論意見。

（二）建設工程司法鑒定材料的審查

這些證據(jù)材料經(jīng)雙方當事人互相質(zhì)證后，還需要遵守人民法院調(diào)查認定證據(jù)的基本規(guī)則，由人民法院進行審查認定。人民法院在當事人所發(fā)表的質(zhì)證意見的基礎上，進一步對證據(jù)材料的真實性、合法性、關聯(lián)性作出審核認定。人民法院對證據(jù)材料三性審核的內(nèi)容一般與當事人對證據(jù)三性質(zhì)證的內(nèi)容相同。對于當事人有爭議的材料是否可以提交鑒定機構(gòu)應當由人民法院進行決定，不得直接提交鑒定機構(gòu)、鑒定人使用。

在對證據(jù)三性審核認定的基礎上，法院進一步審查認定這些證據(jù)材料有無證據(jù)能力和證明力大小。證據(jù)能力是證明力存在的前提，證據(jù)能力依賴于證據(jù)原件，復印件脫離了原件就很難有證據(jù)能力，很難被采納作為鑒定依據(jù)或認定案件事實的依據(jù)。證明力大小的判斷則依賴于法官的自由心證。因為復印件不能直接作為證據(jù)，僅提供復印件無法提供原件的情況下，當事人會陷入被動，所以當事人一定要注意證據(jù)原件，尤其是書證原件的保留。如果當事人不重視證據(jù)原件的保留，未提供合法、有效、恰當?shù)蔫b定材料，是無法得到一份有利的鑒定意見的。

【案例1】（2020）最高法民終449號：貴州恒鑫碩泰置業(yè)有限公司、重慶市凌志裝飾設計工程有限公司建設工程施工合同糾紛二審案

恒鑫公司（發(fā)包人）將涉案工程發(fā)包給凌志裝飾（承包人）。恒鑫公司（發(fā)包人）已實際占有使用涉案工程。之后，恒鑫公司（發(fā)包人）作出涉案工程竣工驗收不合格的會議紀要，并要求凌志裝飾（承包人）進行整改。凌志裝飾（承包人）認為恒鑫公司（發(fā)包人）提出的整改問題屬于質(zhì)保問題，其已進行維修，故要求支付工程欠款。

因恒鑫公司（發(fā)包人）未支付工程款，凌志裝飾（承包人）起訴。

一審中，凌志裝飾（承包人）申請對已完工程進行造價鑒定。一審法院委托鑒定機構(gòu)對涉案工程造價進行鑒定。在對鑒定材料質(zhì)證過程中，恒鑫公司（發(fā)包人）對凌志裝飾（承包人）提供的竣工圖提出異議。

一審法院未對恒鑫公司（發(fā)包人）提出異議的竣工圖進行明確認定，就移送鑒定機構(gòu)作為鑒定材料。一審法院采納了鑒定機構(gòu)依據(jù)竣工圖作出的工程造價鑒定數(shù)額，據(jù)此判令恒鑫公司（發(fā)包人）向凌志裝飾（承包人）支付相應工程款。

恒鑫公司（發(fā)包人）上訴主張，其在一審質(zhì)證時明確表示不認可竣工圖，但鑒定機構(gòu)直接采用了竣工圖，鑒定結(jié)論不具備客觀性。

二審中，最高院認為，恒鑫公司（發(fā)包人）在鑒定材料質(zhì)證期間明確提出不認可竣工圖，一審法院應當先對竣工圖能否作為鑒定依據(jù)進行認定。一審法院未作出明確認證即將竣工圖移送鑒定機構(gòu)，程序存在瑕疵。

【案例2】（2017）最高法民申1701號:甘肅洮陽建筑安裝工程有限公司訴隴南林楓苑房地產(chǎn)有限公司建設工程施工合同糾紛再審案

林鳳苑公司（發(fā)包人）通過招標程序?qū)⑸姘腹こ贪l(fā)包給洮陽公司（承包人）。施工過程中，林楓苑公司（發(fā)包人）與洮陽公司（承包人）因工程款的支付、停工等問題產(chǎn)生爭議。雙方共同委托琪生公司，對涉案工程進行工程竣工結(jié)算審核，出具《建筑工程預算書》。之后，洮陽公司（承包人）在涉案工程未全部完工的情況下撤離施工人員，林楓苑公司（發(fā)包人）自行找人完成剩余工程。

林楓苑公司（發(fā)包人）起訴要求洮陽公司（承包人）提供涉案工程竣工驗收所需全部資料，積極配合工程竣工驗收。洮陽公司（承包人）反訴請求林楓苑公司支付拖欠工程款。

一審中，雙方均不認可《建筑工程預算書》，提出工程造價鑒定申請。為此，洮陽公司（承包人）提交了簽證單復印件，鑒定機構(gòu)未予認定。

一審法院認為，因洮陽公司（承包人）未能提交變更或簽證原件，鑒定機構(gòu)不予認定并無不當，鑒定結(jié)論應作為雙方結(jié)算工程價款的依據(jù)，判令洮陽公司（承包人）退回收取的超出鑒定結(jié)論的工程款部分。

洮陽公司（承包人）上訴主張，林鳳苑公司（發(fā)包人）在第一次庭審時未對簽證復印件真實性提出異議，僅對具體金額不認可，故應予認定該部分工程價款。

二審法院認為，洮陽公司（承包人）提交的簽證單復印件無原件及其他相應證據(jù)予以證實，不足以證實存在復印件中所列變更增加項目，鑒定機構(gòu)未予鑒定并無不當，且一審中鑒定機構(gòu)出庭接受質(zhì)詢。本案鑒定結(jié)論以雙方提交的證據(jù)材料來確定洮陽公司（承包人）已完工程價款，并無不當，可以作為本案定案依據(jù)。判決駁回上訴，維持原判。

洮陽公司（承包人）申請再審主張，新發(fā)現(xiàn)了簽證單原件，法院應根據(jù)該新證據(jù)對一、二審判決進行糾正，對上述簽證單所涉部分工程造價予以認可。

再審中，最高院認為，洮陽公司（承包人）在一審時提交的簽證單是復印件，無原件及其他相應證據(jù)予以證實，不足以證實涉案工程存在復印件中所列變更增加項目。洮陽公司（承包人）未能在一、二審期間提交上述證據(jù)原件，沒有正當理由。上述證據(jù)亦不足以推翻一、二審判決認定的本案基本事實。故該項申請再審理由不能成立，裁定駁回再審。

參考文獻

[1] 案例一裁判文書全文見
https://www.pkulaw.com/pfnl/c05aeed05a57db0a6aec08dbf22fa4503489a0fce446eacfbdfb.html?keyword=（2020）最高法民終449號%20

[2] 案例二裁判文書全文見
https://www.pkulaw.com/pfnl/a25051f3312b07f3e1c74b32d3566d652ee1175703599239bdfb.html?keyword=甘肅洮陽建筑安裝工程有限公司訴隴南林楓苑房地產(chǎn)有限公司建設工程施工合同糾紛再審案&way=listView